Moet een bedrijf een ongeschikte onderaannemer mogen vervangen?

Waar gaat de zaak over?

Monument Vandekerckhove NV procedeert tegen de stad Gent over een opdracht voor de restauratie van beschermde gashouders. Gent selecteerde het bedrijf niet: twee voorgestelde onderaannemers voldeden niet aan de eisen voor diploma’s en eerdere opdrachten. De stad gaf de opdracht aan Denys NV en Aelterman BVBA, die samenwerkten. De zaak draait om richtlijn 2014/24/EU over overheidsopdrachten: opdrachten die overheden aan bedrijven geven.

De vraag van de rechter

Monument Vandekerckhove vindt dat Gent het bedrijf andere onderaannemers had moeten laten voorstellen. Volgens Gent bestaat die verplichting niet altijd. De stad stelt ook dat een offerte na indiening niet meer mag veranderen. Dat zou botsen met gelijke behandeling en duidelijke procedures.

De Raad van State vraagt het Hof hoe de EU-regel moet worden uitgelegd:

• Moet een overheid vervanging vragen als een onderaannemer niet aan de gestelde eisen voldoet? Of mag de overheid zelf kiezen of zij dat vraagt?
• Zijn er omstandigheden waarin de overheid die vervanging niet meer hoeft of mag vragen, bijvoorbeeld door het verloop van de procedure?

Het antwoord van het Hof

Het Hof zegt dat de overheid vervanging moet verlangen. Dat geldt wanneer een bedrijf voor een opdracht steunt op een ander bedrijf dat niet aan de selectie-eisen voldoet. Dit zijn de eisen waaraan bedrijven moeten voldoen om voor de opdracht in aanmerking te komen.

Wil het bedrijf voorkomen dat het wordt uitgesloten van de procedure? Dan moet de overheid van dat bedrijf verlangen dat het de ongeschikte partij vervangt. Het gaat dus om een verplichting voor de overheid, niet alleen om een mogelijkheid.